政法干警專業(yè)綜合(碩士類)中國(guó)法制史之清末中華民國(guó)法律制度1.1

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　　—、“預(yù)備立憲”

　　1. “預(yù)備立憲”的背景

　　從國(guó)際環(huán)境來看，1900年的義和團(tuán)運(yùn)動(dòng)粉碎了各帝國(guó)主義國(guó)家瓜分中國(guó)的美夢(mèng)，迫使他們轉(zhuǎn)而采取“保 全”、扶植清朝傀儡政權(quán)，實(shí)行“以華治華”，從而維護(hù)其殖民利益的政策。從自身利益出發(fā)，他們要求清政府 實(shí)行“憲政”。就國(guó)內(nèi)形勢(shì)而言，十九世紀(jì)晚期，中國(guó)的資產(chǎn)階級(jí)舊民主主義革命正在興起，以孫中山為首的 資產(chǎn)階級(jí)革命派領(lǐng)導(dǎo)的反清民主革命蓬勃發(fā)展，而資產(chǎn)階級(jí)改良派也希望通過立憲分得一些權(quán)力。為擺脫這場(chǎng) 嚴(yán)重的政治危機(jī)，挽救瀕臨崩潰的統(tǒng)治，迎合西方列強(qiáng)的需要，敷衍國(guó)內(nèi)的輿論與民情，以西太后為首的清朝 廷也逐步認(rèn)識(shí)到，只有進(jìn)行“革新”，才可避免“全局糜爛” “潰決難收”的局面的出現(xiàn)。因此，清廷朝野上下 爭(zhēng)言變法，實(shí)行“新政”，對(duì)政治制度和法律制度進(jìn)行了一系列的改革。

　　2. “預(yù)備立憲”的原則

　　清政府預(yù)備立憲的原則是“大權(quán)統(tǒng)于朝廷，庶政公諸輿論”，也即立憲的根本，在于鞏固朝廷既有的一切 統(tǒng)治大權(quán)，給予“輿論”即社會(huì)大眾討論的僅是“庶政”，清楚地表明了所謂的“預(yù)備仿行憲政”的真正目的， 在于要求天下臣民“忠君愛國(guó)”，維護(hù)專制統(tǒng)治，鉗制民意，而非行真憲政，以保護(hù)臣民權(quán)利。

　　3.《欽定憲法大綱》

　　《欽定憲法大綱》是由“憲政編查館”編訂、由清政府于1908年8月27日頒布的憲法性文件。制定、公布 “憲法大綱”是清朝政府“預(yù)備立憲”活動(dòng)的一個(gè)重要步驟�！稓J定憲法大綱》并不是正式的憲法，而是一個(gè)以 確認(rèn)君權(quán)為核心的欽定的制憲綱領(lǐng)�！稓J定憲法大綱》共23條，分正文“君上大權(quán)”與附錄“臣民權(quán)利義務(wù)” 兩個(gè)部分。第一部分“君上大權(quán)”共14條，確定了皇帝擁有的廣泛權(quán)力。實(shí)際上，《憲法大綱》只是將封建皇 帝已經(jīng)具有的獨(dú)裁權(quán)力加以規(guī)范化、法律化而已。除正文外，《大綱》在“附錄”部分列舉了 “臣民權(quán)利義務(wù)” 共九條。

　　4.咨議局與資政院

　　清末的咨議局籌建于1907年，于1908年7月公布章程，作為“各省采取輿論之所”，是“預(yù)備立憲”過程 中由清政府設(shè)立的地方咨詢機(jī)構(gòu)。依照《咨議局章程》和《咨議局議員選舉章程》的規(guī)定，咨議局活動(dòng)的宗旨是“欽尊諭旨為各省采取輿論之地，以指陳通省利病，籌計(jì)地方治安”。其權(quán)限包括討論本省興革事宜、預(yù)算 決算、稅收、公債以及選舉資政院議員、申復(fù)資政院或本省督撫的咨詢等。但是，咨議局并不具備資本主義制 度下地方議會(huì)的性質(zhì)，只不過是清政府玩弄“立憲”政治把戲的一個(gè)點(diǎn)綴品。

　　資政院作為清政府設(shè)立的中央“咨詢機(jī)關(guān)”，同咨議局一樣，其籌備工作也始于1907年。1909年8月23 日，清政府公布了包含近70條條文的《資政院院章》。依其規(guī)定，該院可“議決”國(guó)家的年度預(yù)、決算，稅法 及公債，法典的修訂、修改以及其余奉“特旨”交議事項(xiàng)。但是，它的一切決議，均須“請(qǐng)旨裁奪”;軍機(jī)大 臣或各部行政長(zhǎng)官可要求復(fù)議，若資政院與行政官員意見不一，則要分別具奏，“恭候圣裁”;皇帝有權(quán)諭令資 政院停會(huì)或者予以解散。所以，它在行使所謂“權(quán)力”方面，只不過是徒有其名的裝飾品。

　　5.《憲法重大信條十九條》

　　《憲法重大信條十九條》(簡(jiǎn)稱《十九信條》)是清政府于辛亥革命后拋出的一個(gè)應(yīng)付時(shí)局的憲法性文件。 《十九信條》相對(duì)縮小了皇帝的權(quán)力，擴(kuò)大了議會(huì)及政府總理的職權(quán)。但它仍強(qiáng)調(diào)“大清帝國(guó)皇統(tǒng)萬世不易”、 “皇帝神圣不可侵犯”。尤其是《十九信條》完全著眼于皇帝與國(guó)會(huì)之間的權(quán)力關(guān)系，對(duì)于人民的權(quán)利與義務(wù)、 國(guó)家的基本制度等根本性問題則只字未提，這充分反映了整個(gè)社會(huì)的關(guān)注點(diǎn)尚聚焦在“權(quán)力”而非“權(quán)利” 上，體現(xiàn)了中國(guó)人重權(quán)力而輕權(quán)利的傳統(tǒng)觀念。

　　二、修律活動(dòng)

　　1.修律活動(dòng)的指導(dǎo)思想

　　1902年，清廷在修訂法律的上諭中提出：“將一切現(xiàn)行律例，按照交涉情形，參酌各國(guó)法律，悉心考訂， 妥為擬議，務(wù)期中外通行，有裨治理”。這一修律的指導(dǎo)思想和原則后來被清朝統(tǒng)治者反復(fù)解釋和強(qiáng)調(diào)：“折中 世界各國(guó)大同之良規(guī)，兼采近世最新之學(xué)說”，即為適應(yīng)時(shí)變，要吸收引進(jìn)西方近現(xiàn)代法律形式、法律制度。 同時(shí)，“不外乎中國(guó)數(shù)千年相傳之禮教民情”，即變法修律不能違背中國(guó)傳統(tǒng)的封建倫理綱常，不能從實(shí)質(zhì)上損 害中國(guó)的封建政治制度與社會(huì)秩序。最終目的還是要鞏固君主專制主義的統(tǒng)治。

　　2.修訂法律館

　　清官署名，清末光緒三十三年(1907年)置，掌修訂各項(xiàng)法律。特派大臣管理，下設(shè)提調(diào)、總纂、纂修、 協(xié)修等官。公元1904年5月15日，一個(gè)和帝國(guó)氣質(zhì)完全不同的機(jī)構(gòu)開始運(yùn)作：清廷“修訂法律館”開館辦事。 館中為首的是64歲的著名法律專家沈家本。

　　3.《大清現(xiàn)行刑律》

　　由沈家本根據(jù)《大清律例》刪改而成，共三十篇三百九十八條，于1910年5月15日頒行�！洞笄瀣F(xiàn)行刑 律》改變了舊律中按六部分類的辦法，刪去了吏、戶、禮、兵、刑，工等各種律目;對(duì)舊律中純屬民事、商事 的條款予以分出，不再處刑;對(duì)日律中規(guī)定的答刑、杖刑改用罰金代替;對(duì)舊律中的到外地服刑的徒刑和流 刑，一般改在當(dāng)?shù)胤��?對(duì)凌遲、梟首、戮尸等酷刑予以廢除，規(guī)定死刑只有絞刑和斬刑兩種，同時(shí)廢除了緣 坐之法和刺字之法;對(duì)舊律中禁止同姓為婚、良賤為婚等過時(shí)的條文予以廢除，增加了有關(guān)毀環(huán)鐵路罪、毀壞 電訊罪、私鑄銀圓罪等條文�！洞笄瀣F(xiàn)行刑律》的內(nèi)容雖然有所變化，但基本上沒有超出《大清律例》的模式， 只是一部作為新刑律頒布前的過渡性法律。

　　4.《大清新刑律》

　　中國(guó)歷史上第一部近代刑法典。在沈家本的主持下，由日本法學(xué)家岡田朝太郎等人幫助起草，共兩編五十 三章四百一十一條;并附有《暫行章程>〉五條�！洞笄逍滦搪伞酚�1908年完成，但由于守舊派的反對(duì)，直到1911年1月25日才頒布施行。它采用資產(chǎn)階級(jí)的刑法體例、刑罰制度和刑法原則。在刑法體例方面，分總則、 分則兩編。在刑罰制度方面分主刑、從刑兩種，主刑包括死刑、無期徒刑、有期徒刑、拘役、罰金;從刑包括 褫奪公權(quán)和沒收。

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